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慧谷家族姚盼:私人基金会的特征
发布时间:2019-03-08    文章来源:本站    点击量:137


(图片转自网络)


私人基金会源自于列支敦士登,该模式已经被引入到多个金融中心。在对公共基金会进行私人定制化改动后,私人基金会已经成为与信托相提并论的财富传承工具。当然,从法律层面来说,私人基金会的受益人不像信托受益人那样享有英美法中的衡平权。信托法中的衡平权包括对人权和对物权,简言之,对人权即对信托的受托人具有提起法律诉讼的权利,对物权即受益人对信托财产享有追索权。那么,私人基金会中的受益人如何保障自己的权益呢?私人基金会相关法律通常不会聚焦受益人保护的细节问题。这篇短文从保护人、近期的立法创新,对私人基金会的特点做出梳理。


基金会中的各类主体


基金会的理事会(类似于公司的董事会)具有根据设立人的意愿和所在法域相关法律规定管理基金会的义务。基金会的保护人(又称监管人或监管委员会)具有保障基金会适当管理的义务。在某种程度上,这样能够保护受益人对资产衡平权的缺失。


与信托相对比,关于基金会受益人的保护问题,现代基金会的管理依然依赖于保护人这个角色。例如,泽西岛的法律要求每个私人基金会必须设立保护人。同样,在那些不完全采用普通法的法域,如马耳他,保护人由设立人指定。设立人也具有指定、移除及替换基金会理事的权力。这些权力通常也会授予给保护人。


保护人的地位在各法域中存在差异。如在安圭拉岛,对于保护人的指定并不是强制性的,但设立人有权指定一名保护人以保障理事会尽到勤勉义务。保护人的该项义务归属于基金会,而不是受益人。其他法域可能有不同规定;在安提瓜和巴哈马的法律中,基金会的理事会对受益人具有受托义务。同样地,保护人的义务也具有受托性。


如果理事会包含设立人或者家族成员,而受益人又是设立人的孩子(这是一种特别典型的情形),保护人的作用通常是被忽视的,而且也被认为是不必要的。然而,这样就会低估未来可能会发生的风险;防范纠纷是预设保护人的实际用途之一。 


立法迥异


需要通过对相关法律进行严格的审阅,才能确定到底选择哪个法域设立基金会。保护人的设立原因可能来自于法定要求,或者是基金会章程,或者是基金会的配套规范(by-laws)。当没有作出任何规定时,根据设立人在章程和规范中表明的意图,没有任何理由不设立保护人。例如,在巴哈马的法律中并没有规定需要指定保护人,但是《巴哈马基金会法2004(Bahamian Foundations Act 2004)》第二章中对保护人做出了定义,保护人是根据基金会章程的特别规定所指定的某个人。然而,巴哈马基金会的保护人并不对受益人承担受托义务;他们仅仅在基金会运营的过程中承担合理关注和具有相应技能的义务。


在尼维斯,法律允许其他类型的组织运营基金会,如公司、信托等等。保护人的作用一般体现在基金会的规范中。在所有的法域,保护人义务的性质都需要仔细审查:保护人的义务是否是受托义务?对谁承担义务?


《开曼群岛基金会公司法2017(Foundation Companies Law, 2017 in the CaymanIslands)》是一种创新,将公司法和基金会法相结合,对基金会公司的行为监管做出了详细的规定。该法认同,保护人在现代私人基金会受益人的保护中起到了无比重要的作用。 


结论


作为一种可替代信托的工具,私人基金会变得越来越流行。管理基金会的法律被认为比信托法更加的简洁,因为基金会主要适用基金会注册地的法律。这更受客户的欢迎,因为私人基金会不太可能受到几个世纪以来发展起来的法律原则的影响,而这些法律原则似乎与现代投资者的需求无关。但是,如果私人基金会纠纷可能受到法院适用法律冲突规范的约束,则不应假设这种明显的简洁性始终存在,因为冲突规范又会涉及到多个法域之间法律适用的问题。


文/John Goldsworth

编译/姚盼 


英文原文引自WWW.STEP.ORG/JOURNAL | MARCH 2019

译者系STEP Affiliate Member,国家管理咨询师,慧谷家族合伙人·咨询研究业务 


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